por William Missali[ 1 ]

Con motivo del Proyecto Thinking the Law, una iniciativa de la Secretaría de Asuntos Legislativos del Ministerio de Justicia, se abrió una consulta pública para abordar 6 ejes principales de debate[ 2 ] asociado con "medidas anticorrupción" en el contexto de procedimientos judiciales y administrativos. En general, el objetivo de esta consulta es fomentar la participación de la sociedad civil proponiendo ideas y soluciones eficientes y efectivas para desmantelar la corrupción en esta esfera, una tarea compleja a la luz de la dimensión del tema, y ​​que con razón exige un plan de acción. acción articulada entre todos los sectores (gobierno, iniciativa privada y sociedad). Al incorporar el sentido ético y el espíritu de compromiso colectivo, se infiere un terreno fértil para el fortalecimiento de las bases democráticas y también el avance de la competitividad del mercado brasileño.[ 3 ].

En vista de este panorama, es oportuno subrayar consideraciones breves, pero dignas de mención, sobre un tema paralelo y fundamentalmente importante en este tema. vis a vis sus desarrollos en un contexto más amplio, como se explica a continuación.

En un balance abreviado, considerando casi un año y medio de la entrada en vigor de la Ley Federal N ° 12.846 / 2013 ("Ley de sociedades limpias")[ 4 ], que, como se sabe, se ocupa de la responsabilidad objetiva administrativa y civil de las personas jurídicas por la práctica de actos contra la administración pública, nacional o extranjera, desde entonces ha habido un cambio gradual y positivo en la cultura en el sistema legal brasileño, particularmente en el dinámica empresarial, cuando se enfrentan problemas relacionados con la corrupción.

En este contexto, los esfuerzos comerciales más diversos que motivaron (y continúan haciéndolo) para crear conciencia sobre el cumplimiento corporativo y la integridad comercial se puntúan, buscando, al final, establecer valores éticos en la relación público / privada, que honra la paradigma preventivo De manera pragmática, es la comprensión de que la ética y la integridad corporativa son importantes, ya que son "lo correcto" y un camino sin retorno, las líneas principales de esta dinámica. En este contexto, por lo tanto, la cultura organizacional de muchas compañías ha sido objeto de una revisión exhaustiva.

En vista de esto, se argumenta que la evidencia normativa proporcionó un escenario fructífero para que los agentes económicos repensen el modus operandi de sus negocios para mejorar gradualmente sus políticas y directrices de cumplimiento interno, a fin de garantizar un entorno sólido y transparente, guiado por la moral y la gobernanza en todo tipo de interacción (este es el escenario ideal previsto).

Debido a la sensibilidad inherente al tema, existe un compromiso creciente en el horizonte empresarial, cuyo compromiso por parte de la alta dirección consiste en una premisa básica, es decir, un punto de partida para inculcar sustancialmente el problema y, por lo tanto, promover altos niveles de conciencia. interno corporis (incluyendo y de manera deseable cuando sea pertinente, extendiendo esta mentalidad a los socios comerciales con los que se relaciona la empresa). Sin lugar a dudas, este enfoque funciona como un elemento clave para, junto con otras disposiciones y medidas legales concatenadas, prevenir, detectar y combatir efectivamente la corrupción y la impunidad de las empresas en su núcleo.

A la luz de esta realidad, y más precisamente de interés en este artículo, a pesar de que solo el 20% de las empresas brasileñas tienen un Programa de Integridad que se divulga al público externo e interno (amplia difusión), como se encuentra en una encuesta de una empresa de auditoría.[ 5 ]^{–[ 6 ]}, y sin entrar en el mérito de la efectividad del programa en sí, el hecho es que, desde que entró en vigencia la Ley de Empresas Limpias, las empresas han implementado y han implementado una serie de medidas (respetando naturalmente factores como el tiempo, la intensidad, adaptación, etc.), que permitiría ver, de cierta manera, un círculo virtuoso de transformación en progreso. Obviamente, es imperativo evaluar la solidez de las políticas de cumplimiento corporativo y el grado respectivo de adecuación legal; Esto no es cuestionado.

Sin prejuicio, sin embargo, el hecho de que existía esta percepción más cristalina, junto con el entendimiento de que enfrentar la corrupción es una parte relevante de una tarea multidisciplinaria para combatir un mal mayor, es decir, que la sociedad en su conjunto pierde si la mentalidad sobre la impunidad no cambia, refleja un avance importante, el resultado de varias iniciativas llevadas a cabo en los últimos tiempos, y señala que la confrontación del tema está tomando las direcciones apropiadas, especialmente en el contexto corporativo.

Bajo este enfoque, se espera que el porcentaje mencionado se incremente en el corto plazo. Esto se debe a que, a pesar de un Programa de Integridad (efectivo), puede funcionar como un factor importante para mitigar las posibles sanciones bajo la Ley de Empresas Limpias (dependiendo de la evaluación oficial), el punto focal se encuentra en la dimensión crítica que ha tomado el sujeto. En otras palabras, como parte de un compromiso interno con la ética y la gobernanza y frente a la responsabilidad ante los demás. las partes interesadas y de la sociedad en general, las compañías han notado la relevancia de implementar este tipo de programa en un escenario más amplio, que extrapola única y exclusivamente el incentivo para mitigar la penalidad, previendo, de hecho, varios beneficios agregados.

Sin embargo, no es suficiente estructurar este programa si no se implementan todo tipo de procedimientos adicionales para su factibilidad respectiva, amplia difusión y efectividad óptima. Visto desde esta perspectiva, el Programa de Integridad genuino es visto como un activo que genera una ventaja competitiva para el agente que lo estructura diligentemente, incorporando activamente sus directrices en la práctica comercial. Por otro lado, el costo de seguir el margen de esta realidad puede ser inconmensurable (para citar los conceptos básicos, no es necesario un examen exhaustivo para inferir el daño a la reputación causado a los agentes que participan en prácticas corruptas, además de otras contingencias de diversas magnitudes, que pueden resultado, en una visión más drástica, en la inviabilidad completa de las actividades de la empresa)[ 7 ].

En resumen, en vista de estas consideraciones específicas, el mensaje que estamos tratando de transmitir es que, sin lugar a dudas, existe un profundo proceso de adaptación en la dinámica empresarial, siendo la corrupción el tema más sensible en la agenda del debate. En general, la mentalidad de los agentes económicos parece estar alineada en el sentido de que, bajo la base de la legalidad y la legitimidad, no tolera desviaciones, abusos o prácticas corruptas, reprimiendo estrictamente la impunidad. No es casualidad que esta forma de pensar corrobore el espíritu de la Ley de Empresas Limpias.

Partiendo de esta lógica, por lo tanto, existe un sustrato para fortalecer la relación saludable que debe prevalecer entre los agentes públicos y privados. Por lo general, los desafíos exorbita la teoría y tienden a ser más complejos en la práctica, por lo tanto, deben enfrentarse a la luz del caso específico.

De todos modos, considerando los primeros signos de este período de validez de la Ley de Empresas Limpias con respecto al Programa de Integridad, los resultados son alentadores, especialmente después de la publicación del Decreto que lo reguló, con una mayor convergencia de intereses y comprensión en el mercado.

Como pronóstico, la expectativa es que, dentro del alcance del Programa de Integridad, más y más agentes estén tomando conciencia de su importancia real (y de los diversos beneficios subyacentes), para presenciar un aumento efectivo en términos de implementación robusta. Este proceso debe estar en sintonía con las aclaraciones de la autoridad competente, proporcionando la seguridad jurídica necesaria.

Desde el punto de vista de la Ley de Empresa Limpia, la expectativa es que las herramientas maduren en la lucha contra la impunidad y la corrupción, lo que requiere, entre otras medidas, una mayor claridad y objetividad con respecto a los procedimientos legales. Finalmente, y como un supuesto básico en el sentido de cohesión y consistencia, se destaca la interacción armónica entre todos los actores involucrados, una fuerza impulsora que permitirá el constante refinamiento de las estrategias y, por lo tanto, garantizará cumplimiento eficaz

[ 1 ] William Missali es abogado en São Paulo y trabaja en las áreas de derecho de la competencia y derecho anticorrupción.

[ 2 ] Disponible en el siguiente sitio web:http://participacao.mj.gov.br/anticorrupcao/>. Consultado el 15 de junio de 2015. En resumen, los ejes propuestos para el debate son: (i) datos, estadísticas y seguimiento; (ii) procesos judiciales y administrativos; (iii) recuperación de activos; (iv) integración y articulación entre agencias; (v) creación de estructuras internas especializadas para enfrentar la corrupción; y (vi) Ley N ° 8.429 / 1992 (Ley de Indemnización Administrativa). Como referencia, la consulta en pantalla se abrió el 08 de junio de 2015 y finaliza el 08 de julio de 2015.

^{[ 3 ]} Para ilustrar la relevancia de discutir estrategias y mecanismos basados ​​en los costos vinculados a la corrupción, se destaca que su costo [corrupción], según lo estimado por el Foro Económico Mundial, es equivalente a US $ 2,6 billones por año, lo que corresponde a aproximadamente el 5% del producto interno bruto mundial.

^{[ 4 ]} La Ley de sociedades limpias se publicó en el Boletín Oficial de la Federación el 02 de agosto de 2013 y entró en vigor el 29 de enero de 2014.

[ 5 ] Disponible en el siguiente sitio web:

<http://www2.deloitte.com/content/dam/Deloitte/br/Documents/risk/LeiAnticorrupcao.pdf>. Consultado el 15 de junio de 2015. La encuesta fue realizada en septiembre de 2014 por Deloitte y se basó en un universo de 124 empresas con ingresos entre R $ 50 millones y R $ 2,5 mil millones. Cabe destacar que, de este total de empresas, 36 de hecho cuentan con un Programa de Integridad, pero solo lo difunden internamente. Esta encuesta encontró, entre otra información interesante, el hecho de que el 57% de las empresas entienden que la corrupción es un costo intrínseco en la forma de hacer negocios en el país. Además, el 29% de las empresas cree que la importancia del riesgo de corrupción ha aumentado mucho en Brasil en los últimos 2 años.

[ 6 ] Cabe señalar que en el momento de esta encuesta, el Decreto Federal N ° 8.420 / 2015, que regula la Ley de Empresas Limpias, aún no se había publicado, por lo que hay una serie de puntos abiertos que generan incertidumbres en el universo empresarial, siendo Los parámetros y criterios de evaluación del Programa de Integridad son uno de estos puntos. Por lo tanto, aunque es posible estimar un aumento en las compañías que han implementado y difundido completamente su Programa de Integridad mientras tanto, la encuesta bajo análisis funciona como una referencia de muestreo que, de hecho, no daña el núcleo de este artículo, ya que el objetivo El objetivo principal es señalar la movilización que ha tenido lugar en el mercado en vista de la relevancia temática y los beneficios derivados del Programa de Integridad, visto como uno de los instrumentos útiles bajo el proporción preventiva.

[ 7 ] Según la encuesta mencionada en una nota anterior, el 38% de las empresas informaron que el daño a la reputación es el que se considera que tiene el mayor impacto al descubrir casos de corrupción. Luego, se informaron inquietudes con respecto a las acciones tomadas debido a la infracción (23%) y la pérdida financiera relacionada (17%). Con el tiempo, vale la pena señalar que algunas empresas que han estado involucradas en crisis de corrupción en el pasado, a pesar de las numerosas pérdidas absorbidas, han superado con éxito el escenario de adversidad, fortaleciendo sus instrumentos de integridad, para funcionar como un punto de referencia en el mercado. Esto revela la inteligencia para ver en la adversidad un horizonte de oportunidades para explorar.